О способах финансирования с участием иностранного капитала

Несмотря на существенное изменение правил международного налогообложения, иностранный элемент не исчез полностью. Поэтому вопросы получения финансирования от иностранных компаний, в том числе являющихся материнскими, не теряют своей актуальности.

Получение финансирования от иностранной компании возможно несколькими способами. Для того, чтобы определиться с выбором того или иного варианта либо варианта их сочетания, необходимо ответить на следующие вопросы:

— на какие цели необходимы денежные средства — краткосрочное покрытие кассового разрыва или финансирование строительства нового склада. А может и вовсе некоммерческие статусные проекты;

— на какой срок необходимо привлечь денежные средства? Определен ли точно их объем? Так, при заемном финансировании возможны рамочные договоры (конкретные суммы выдаются участником по мере необходимости). При капитальном финансировании такая свобода ограничивается более сложной процедурой оформления;

— в какой юрисдикции находится иностранная и какие условия налогообложения предусмотрены Соглашением об избежании двойного налогообложения (далее — Соглашение), а также налоговым законом этого государства.

Остановимся на каждом способе подробнее.

Вклад в уставный капитал

Вклад в уставный капитал допустим, если иностранная компания имеет долю в уставном капитале российского получателя инвестиций. Вклад в уставный капитал, в отличие от заемного финансирования, является невозвратным вложением денежных средств для участника. Если точнее, «возвратность» в этом случае является косвенной — в форме дивидендов после получения компанией прибыли.

При выплате дивидендов всегда удерживается налог у источника. Размер налога зависит от наличия Соглашения и его условий.

При отсутствии налогового соглашения — действует обычная ставка 15 %. То есть российская компания должна исчислить, удержать и перечислить в бюджет РФ 15% от всей суммы выплачиваемых иностранному участнику дивидендов.

Это правило чаще всего корректируется нормами двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения. С 2022 года были пересмотрены условия соглашений с рядом популярных государств (Кипр, Мальта, Люксембург), а с 2022 года вероятнее всего прекратит применяться и Соглашение с Нидерландами. Теперь стандартная ставка «налога у источника» — 15 %. Пониженная 5-%-ая ставка сохранена лишь в отношении некоторых иностранных организаций, например, публичных компаний, акции которых торгуются на фондовой бирже.

Пожалуй, вклад в уставный капитал является самым трудоемким способом вложения денежных средств в плане оформления.

Для вложения денежных средств в уставный капитал уже созданной компании необходимо провести процедуру увеличения уставного капитала российской компании, это значит:

в ООО принять и нотариально заверить решение об увеличении уставного капитала (иначе говоря, решение должно быть принято в присутствии нотариуса). Если директор иностранной компании — иностранец и не планирует визит в Россию, то он должен выдать доверенность на российское физическое лицо с правом голосовать на общем собрании участников дочернего российского общества;
для акционерного общества — зарегистрировать дополнительный выпуск акций, что также влечет временные и финансовые затраты;
внести изменения в устав и ЕГРЮЛ.

Вклад в уставный капитал как способ финансирования от иностранной компании будет оправданным, если:

денежные средства предназначены для реализации инвестиционного проекта с размытыми перспективами окупаемости;
российская компания планирует строительство или реконструкцию недвижимости в течение длительного времени;
финансовое положение российской компании или присутствующие потенциальные налоговые риски не позволяет выбрать заемное финансирование, а в будущем хочется распределять дивиденды иностранной компании с уплатой налога по пониженной ставке;
не исключена продажа российской компании третьим лицам. В таком случае большие инвестиции в уставный капитал помогут снизить налогообложение дохода от продажи долей/ акций.

Репатриация денежных средств по договорам займа с нерезидентами

С 14 апреля 2022 года был ужесточён валютный контроль при выдаче займов нерезидентам.

01.03.2022 С 1 марта запрещаются валютные операции, связанные с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа. Введена обязательная продажа валютной выручки в размере 80% от суммы поступлений. Срок продажи – не позднее 3х рабочих дней со дня зачисления (Указ президента РФ N 79 от 28.02.2022 г.).

Что такое репатриация займов?

Чтобы препятствовать оттоку капитала, государство стимулирует предпринимателей на размещение своей выручки на счетах в российских банках. Для этого было введено правило: российские компании-резиденты, выдающие займы нерезидентам теперь обязаны обеспечивать репатриацию иностранной и российской валюты.

Репатриация – это возврат в Россию от контрагента-нерезидента денег, которые он получил в виде займа от российской компании.

Например, если российская фирма предоставляет денежный заем московскому представительству иностранной фирмы, то у неё возникает обязанность обеспечить возврат данных денежных средств, которые фирма предоставила нерезиденту.

Кто такие нерезиденты?

К нерезидентам относятся четыре категории лиц:

Иностранцы, лица без гражданства и также лица, имеющие вид на жительство, которые не проживают на территории России.
Иностранные компании и организации, которые не находятся на территории России, а также их подразделения в России.
Дипломатические представительства.
Межгосударственные и межправительственные организации, а также их филиалы и представительства в России.

Процедура репатриации денежных средств по договорам займа

Если российская компания выдала заем нерезиденту, она должна:

Обеспечить репатриацию, то есть возврат заемных средств на свои банковские счета, в сроки, предусмотренные в договоре займа. Это можно сделать несколькими способами:

путём заключения компанией договора независимой гарантии (например, банковской), по которому гарант (банк) примет на себя обязательства уплатить данные денежные средства в счёт выполнения репатриации;
путём заключения договора поручения, по которому поручитель будет отвечать за исполнение нерезидентом-заемщиком обязательств по возврату займа;
путём включения в договор займа с нерезидентом положения о неустойке — денежной сумме, которую нерезидент будет обязан уплатить компании в случае невозврата займа в оговоренный договором займа срок. Если резиденту пришлось уплатить административный штраф, вызванный необеспечением репатриации по данному договору займа из-за просрочки возврата денег нерезидентом, то сверх неустойки будет требоваться возмещение убытков от оплаты штрафа в той части, которую не покроет сумма неустойки;
путём заключения договора залога с нерезидентом, по которому компания будет иметь право удовлетворения из стоимости данного заложенного имущества нерезидента в случае невозврата последним займа в оговоренный срок;
путём страхования денежных средств по договору займа на случай невозврата нерезидентом суммы займа по договору.

Оповестить уполномоченный банк о том, когда ожидается возврат денег по договору займа от нерезидента;
При превышении суммы займа в три миллиона российских рублей поставить договор на учёт в уполномоченном российском банке и проводить расчеты по договору только через свои счета в этом банке.

Этим требованиям должны соответствовать договоры займа, заключенные с 14 апреля 2022 года. Кроме того, под новые требования попадают договоры, заключенные ранее, но измененные по существенным пунктам после 14.04.2018.

Когда можно не выполнять требования о репатриации

Случаи, которые не подпадают под требования о репатриации иностранной валюты или рублей:

Договор займа, заключенный до 14 апреля 2022 года, если после этой даты его существенные условия не менялись;
Если заем выдаётся для финансирования геологического изучения, разведки или добычи полезных ископаемых, возврат денег зависит от факта и объёма добычи или размера выручки от реализации этих полезных ископаемых. Если вложенные средства больше, чем стоимость найденных или добытых полезных ископаемых, то репатриация не требуется;
Может быть ситуация, когда резидент выдал заем нерезиденту, а позже получилось так, что компания-нерезидент выдаёт встречный заем. Чтобы не нужно было делать репатриацию по первому займу, нерезидент, предоставляя аналогичный заем резиденту — встречный договор займа, должен зачислить денежные средства на счёт резидента в российском банке;
Существует список юридических лиц, предоставляющих государственную поддержку инновационной деятельности, утверждённый Правительством РФ, в который входят: Акционерное общество «РОСНАНО» в г. Москве и Фонд инфраструктурных и образовательных программ в г. Москве. Если одна из этих организаций выдала заем нерезиденту, и произошёл невозврат денежных средств в сумме вклада займодавца в уставный капитал, ценные бумаги, приобретения долга нерезидента или если нерезидент обанкротился, займодатель может не применять процедуру репатриации.

Когда требование о репатриации считается выполненным?

Требование о репатриации будет считаться выполненным в двух случаях:

Если денежные средства по займу получены в срок и лежат на российском банковском счету.
Если нерезидент не выполнил требования по займу, но средства были застрахованы на случай неисполнения нерезидентом обязательств, и компания получила страховую выплату.

Агенты валютного контроля могут запрашивать данные договоры страхования и документы, подтверждающие совершение операций и расчетов в целях осуществления валютного контроля.

Чем грозит невыполнение требований о репатриации?

Правоотношения с нерезидентами являются сложной конструкцией по различным причинам, начиная с процесса защиты своих прав по отношениям, осложнённым иностранным элементом, и заканчивая убытками при изменении валютного курса.

За обход требований валютного законодательства предписываются следующие штрафы:

от 75% до 100% от суммы незаконной валютной операции на индивидуальных предпринимателей и юридических лиц
от 20 000 до 30 000 рублей для должностных лиц будут.

При просрочке выполнения репатриации индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны заплатить штраф равный:

1/150 ключевой ставки Центрального банка России от зачисленной просроченной суммы за каждый день просрочки
от 75% до 100% от размера суммы, не зачисленной на счет по требуемой репатриации.

На должностных лиц будет налагаться штраф в размере от 20 000 до 30 000 рублей. Они также в случае любого повторного нарушения требований валютного законодательства подвергнутся дисквалификации на срок от 6 месяцев до 3 лет. При этом срока давности для совершенного первичного нарушения не предусматривается.

Стоит отметить, что при просрочке репатриации займодавца нельзя считать виновным, если он имел возможность и предпринял все необходимые и достаточные от него меры для совершения репатриации денег.

Необходимо также разъяснить вопрос, касающийся начала течения срока просрочки. Срок выполнения резидентом репатриации денег на свои счета совпадает со сроком наступления обязательства по оплате согласно договору займа. Если в договоре указаны конкретные сроки, например, 30 календарных дней со дня заключения договора займа, то ответственность за просрочку возникает на следующий день после последнего дня исполнения обязательства по оплате. Когда сроки в договоре отсутствуют, применяется правило о разумных сроках. Это либо дата окончания срока действия договора займа, влекущая прекращение всех обязательств, либо дата завершения исполнения всех обязательств по договору, отмечаемая в паспорте сделки.

Вклад в имущество

Денежные вклады в имущество российской дочерней компании без увеличения уставного капитала — более «быстрый» способ финансирования по сравнению с вкладом в уставный капитал. Для этого иностранному участнику достаточно принять решение (организовать проведение общего собрания участников) и перевести средства.

Полученный от иностранной компании — участника денежный вклад в имущество не облагается налогом на прибыль у российской компании(также как и при получении его от российского участника).

Напомним, что освобождение от налогообложения вкладов в имущество возможно по двум основаниям в зависимости от доли участия иностранной компании в российской:

безвозмездная передача денежных средств на основании пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, если доля участия иностранной компании в российской не менее 50 %. Особенностью данной нормы является то, что она применима ко всем организациям независимо от организационно-правовой формы;
вклад в имущество на основании п. 3.7. ст. 251 НК РФ — позволяет внести вклад любому участнику, независимо от доли участия, без возникновения налога на прибыль у получателя. Однако, получателем средств может быть только хозяйственное общество (ООО, АО) и товарищество.

При данном способе финансирования «возврат» инвестиций возможен:

путем выплаты дивидендов с удержанием налога у источника в России;
путем возврата иностранной материнской компании ранее внесенных денежных вкладов в имущество на основании п.11.1 п.1 ст.251 НК РФ. Ограничений применительно к иностранному резидентству компании — участника НК РФ не устанавливает (Письмо Минфина РФ от 03.10.2019 N 03-08-05/75878). Важно помнить, что правило действует только строго в пределах суммы ранее сделанного вклада именно в денежной форме.