Что делать, если налоговая инспекция подозревает вашего контрагента в недобросовестности? Например, его могут посчитать однодневкой из-за отсутствия активов и персонала, регистрации по массовому адресу и транзита денежных средств через его счета. Сделки, которые компания проводила с таким контрагентом, могут посчитать нереальными, а ее саму обвинить в получении необоснованной налоговой выгоды. Результатом станут доначисления, пени и штрафы.
Если это произошло, и ваш бизнес пострадал из-за ненадежного контрагента, есть возможность отстоять свою правоту в суде. В этой статье рассмотрим, с помощью каких доводов и документов налогоплательщикам в последнее время удавалось убедить суд в том, что сделки с подозрительными партнерами носили реальный характер.
Больше документов, хороших и разных
Когда речь идет о реальности сделки и добросовестности контрагента, целесообразно представить суду как можно больше различных документов, подтверждающих это.
В ход могут пойти счета-фактуры, договоры и прочие документы, подтверждающие взаимоотношения спорного контрагента с его другими партнерами по бизнесу.
Именно такой подход выбрала компания из Северо-Кавказского ФО, пытаясь доказать, что сделка на самом деле была проведена. Помимо обычных документов, которые подтверждали отношения между ним и ненадежным (по мнению ИФНС) контрагентом — договоров, счетов-фактур, товарных накладных — в суд были представлены бумаги, подтверждающие перевозку товара:
- счет на оплату услуг перевозчика;
- акт оказанных услуг;
- счет-фактура;
- распечатки из 1С рекламации по поводу брака;
- фотографии бракованного товара и другое.
В данном случае суд также расценил, что компания проявила должную степень осмотрительности — это подтверждалось отчетом о предварительной проверке поставщика на основе различных ресурсов Налоговой службы. В итоге суд посчитал, что компания и спорный контрагент провели реальные сделки, поскольку ИФНС не доказала обратного (постановление АС Северо-Кавказского округа от 20.03.2018 года по делу №А53-25393/201).
Похожий подход применила компания из Москвы, однако она пошла еще дальше. К суду были приобщены сведения в виде ведомостей, в которых налогоплательщик отразил покупку строительных материалов у разных поставщиков. Среди них был и тот, относительно добросовестности которого у налоговой инспекции возникло сомнение. К таблице были приложены первичные документы — договоры, счета-фактуры, акты, справки, накладные и прочие, которые подтверждали содержащиеся в ведомости сведения.
Тем самым налогоплательщик продемонстрировал суду, что приобретал строительные материалы как у спорного контрагента, так и у множества других. И эти материалы использовались в строительных работах, которые компания осуществляла для заказчиков (постановление АС Московского округа от 16.02.2018 года по делу №А40-249120/2016).
Итак, не стоит останавливаться на стандартном наборе документов, пытаясь доказать реальность сделки или другие обстоятельства, из-за которых ИФНС начисляет налоги и штрафы. Тем более что судебная практика показывает — сами налоговики, пытаясь доказать свою правоту, привлекают всевозможные доказательства.
Например, доказывая нереальность факта перевозки товара, они могут предоставить сведения от оператора мобильной связи о том, что аппарат водителя не покидал домашнего региона, а также данные с видеокамер наружного наблюдения и из журналов пропуска о том, что он на территорию покупателя не въезжал.
Реестры неблагонадежных руководителей
Проявлением должной осмотрительности ФНС сочтет и проверку руководителя компании-контрагента. Налоговики на этот счет имеют две базы данных — базу сведений о физических лицах, являющихся руководителями или учредителями (участниками) нескольких юридических лиц и федеральный Реестр дисквалифицированных лиц.
По открытым данным, почти 20% лиц с признаком множественного участия в деятельности юридических лиц проживают в столице. База данных позволяет получить информацию как по отдельному физлицу, так и весь список лиц. Сведения электронного сервиса о физических лицах, являющихся руководителями или учредителями (участниками) нескольких юридических лиц ФНС пополняет регулярно — в еженедельном режиме.
По данным на лето 2022 года в России около 11 тысяч физлиц лишены права управлять предприятиями, то есть в отношении них вступили в силу постановления о дисквалификации.
Получить информацию о том, не является ли руководитель фирмы, с которой вы хотите вступить в деловые отношения, дисквалифицирован, можно несколькими способами. Первый – воспользоваться сервисом ФНС на официальном сайте налоговой. Запрос о предоставлении информации из Реестра дисквалифицированных лиц может быть отправлен и в электронном виде через официальный сайт ФНС России.
На основании запроса ФНС в течение пяти рабочих дней должна подготовить документ. Это может быть справка об отсутствии записи в реестре либо выписка из реестра.
Образец выписки из реестра дисквалифицированных лиц.
Доказательства реальности поставщика
Если ИФНС настаивает на том, что контрагент существует лишь на бумаге, нужно убедить суд в обратном. В качестве доводов можно привести показания других его партнеров по бизнесу. Естественно, это не отменяет необходимости представить все документы, в том числе и такие, о которых сказано выше.
Примером может служить постановление АС Уральского округа №Ф09-260/18 от 19.03.2018 года по делу № А76-32147/2016. В этом споре налогоплательщику удалось доказать, что он произвел налоговый вычет обосновано. Подтверждая реальное существование и ведение деятельности спорными контрагентами, налогоплательщик указал следующие:
- все сделки были отражены в налоговом и бухгалтерском учете;
- товары, которые закуплены у спорных поставщиков, были использованы в хозяйственной деятельности компании;
- сами эти контрагенты ведут реальную деятельность, о чем говорят заключенные ими договоры на транспортировку топлива, их исполнение и оплата;
- ИП, с которыми указанные в предыдущем пункте договоры были заключены, подтвердили то, что осуществляли перевозку топлива.
Налоговая же настаивал на том, что спорными контрагентами руководили номинальные лица, а суммы НДС в сделках с ними не отражались в счетах-фактурах. Кроме того, документы от этих компаний были подписаны неустановленными лицами, а сами компании не находились по адресам регистрации.
По мнению арбитров, представители ИФНС не смогли убедительно доказать свои предположения, как и того, что компания и контрагент действовали в сговоре и осуществляли номинальные сделки, имея целью получить необоснованную налоговую выгоду.
Другой пример — постановление АС Северо-Западного округа от 08.02.2018 года по делу № А13-12372/2016. В этом деле компания заключила договор с перевозчиком через посредников. Это стало причиной внимания со стороны ИФНС — проверяющие посчитали посредников звеном номинальным. Исход дела решил предприниматель, который в итоге осуществлял перевозку в интересах налогоплательщика. Он рассказал о подробностях сделки и убедил суд в том, что посредники не были номиналами.
Чтобы подтвердить реальность деятельности контрагента, можно использовать самую разную информацию. Например, сведения из интернета и СМИ. Помимо сайта организации, можно использовать отраслевые и региональные ресурсы, каталоги, справочники и так далее. Хорошим подспорьем станут отзывы покупателей или клиентов, особенно если они оставлены в разные годы.
Пишу с приветом, жду ответа
Попадание в ряды неблагонадежных из-за долгов по налогам или за не сдачу отчетности вполне понятно и предсказуемо. Гораздо интереснее ситуация с неблагонадежностью из-за прописки, на которую раньше особого внимания никто не обращал.
Федеральный закон 67-ФЗ внес изменения в 9-ю статью 129-ФЗ о порядке предоставления документов при госрегистрации, вышел приказ ФНС России № ММВ-7-14/[email protected], утвердивший условия и способы проведения мероприятий по проверке достоверности сведений, внесенных в ЕГРЮЛ. Согласно законодательным новшествам, с 1 сентября 2022 года юридическое лицо, по которому в ЕГРЮЛ внесены недостоверные сведения, через шесть месяцев может быть исключено из ЕГРЮЛ без судебного разбирательства — по решению ФНС.
Пострадать может и руководство. Руководитель, а также участник ООО, владеющий долей не менее 50%, в течение 3 лет с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений, не может стать участником или руководителем другого предприятия (статья 23 129-ФЗ).
Напомним, при регистрации юрлица его адрес вносится в ЕГРЮЛ. Для регистрации по выбранному адресу необходимо предъявить в ФНС договор аренды или гарантийное письмо от собственника помещения. При переезде данные нового адреса должны быть переданы в ФНС и зарегистрированы в ЕГРЮЛ.
Как осуществляется контроль за выполнением этого требования закона? Налоговая получает от собственников офисных центров списки компаний-арендаторов. Также с помощью системы автоматического контроля НДС налоговики видят книги продаж арендодателей и самостоятельно формируют базы юридических лиц, арендующих помещение по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.
На следующем этапе контроля налоговики шлют письма плательщикам по адресу регистрации. В случае отсутствия реакции адресата на письмо, ФНС размещает на своем официальном сайте соответствующую информацию. Именно поэтому так важно реагировать на послания ФНС!
Все вопросы по формальной и неформальной переписке решит СБИС Электронный документооборот. СБИС наладит обмен документами, организует электронный архив, проведет сверку.
А СБИС Проверка контрагентов предоставит всю интересующую вас информацию относительно адресов регистрации будущих и настоящих партнеров. И не только: СБИС проведет финансовый анализ, предоставит отчет о благонадежности, покажет положение вашего бизнеса и бизнеса вашего потенциального партнера.
Неоднозначная ситуация и с данными об адресах массовой регистрации компаний. Реестр адресов массовой регистрации включает в себя большое количество офисных зданий, у которых обозначен номер дома, но нет номеров офисов. Если ваш потенциальный контрагент попал в такой список, приложите усилия, чтобы перепроверить информацию. Вполне возможно, что он использует, например, современный формат коворкига.
Как проверить благонадежность контрагентов:
1
Оставьте заявку на бесплатное подключение к СБИС Проверка контрагентов
2
Получите бесплатный доступ к сервису на пробный период
3
Проверяйте подозрительных контрагентов в два клика
4
Получайте достоверные сведения о добросовестности и надежности партнеров
Учет ранее вынесенных решений суда
В постановлении АС Северо-Кавказского округа от 13.02.2018 года по делу № А53-32464/2016 в качестве доказательства надежности контрагента выступило другое судебное решение. Проверяя налогоплательщика, ИФНС углядела в его сделках связи с однодневками. Однако сгоряча к разряду таковых проверяющие отнесли вполне добропорядочных партнеров организации. Подтверждая их надежность, компания представила доказательства своего долгосрочного с ними сотрудничества. Кроме того, их добросовестность ранее уже была подтверждена судом в других разбирательствах.
Похожая ситуация сложилась и в другом деле, в отношении которого вынесено постановление АС Поволжского округа №Ф06-30805/2018 от 03.04.2018 года по делу №А12-17016/2017.
Доказательство реальной потребности в товарах и услугах
Иногда налогоплательщики придерживаются такой тактики: доказывают, что сделка была, поскольку закупленные товары были ей нужны для осуществления деятельности. И главное — показывают, что эти товары действительно использовались для дела: были реализованы или пошли в производство. Причем в качестве доказательства целесообразно представить не только документы, но и показания сотрудников — как собственных, так и контрагента, поставившего спорные точки зрения ИФНС товары.
Приведем пример — постановление АС Поволжского округа №Ф06-28668/2017 от 13.02.2018 года по делу № А12-10631/2017. ИФНС подозревала компанию в приобретении продуктов у недобросовестных поставщиков. Однако налогоплательщику удалось доказать, что приобретенный товар — овощи и фрукты — были поставлены в торговые сети.
Были выборочно проверены товарные накладные и фрагментарные карточки счета по спорным поставщикам. В итоге выяснилось, что в сети были поставлены именно те продукты, покупка которых вызвала у ИФНС сомнения.
Дополнительным доказательством реальности поставки послужил тот факт, что налогоплательщик арендовал специальные помещения для хранения приобретенных овощей и фруктов.
Налоговая приводила стандартные аргументы — отсутствие у поставщиков имущества, транспорта, сотрудников и их нахождение не по адресу регистрации. Суд указал, что все это не говорит о нереальности контрагентов и сделок, и встал на сторону налогоплательщика.
ФНС: черный список компаний
Долги по налогам – далеко не единственная причина, по которой оказываются в спецреестрах ФНС.
По каким причинам компании или лица могут попасть в черный список:
- более года не предоставляется налоговая отчетность,
- есть долги по оплате налогов (больше 1 тысячи рублей),
- компания зарегистрирована по адресу массовой регистрации,
- компания не откликается по адресу регистрации,
- руководитель компании в реестре дисквалифицированных лиц,
- руководитель или учредитель «замечен» во множестве юрлиц.
Помощь поставщика спорного контрагента
Хорошо, если удастся привлечь к разбирательству организацию или ИП, которые осуществляли поставку спорному контрагенту товаров, впоследствии попавших к налогоплательщику. В судебной практике последнего времени есть пример, как это смогло перевесить чашу весов на сторону компании (постановление АС Уральского округа №Ф09-197/18 от 15.02.2018 года по делу №А76-31970/201).
ИФНС обвинила налогоплательщика в работе с лишним посредником. Однако поставщик этого посредника рассказал суду, что он является их региональным представителем и работает добросовестно. Факт сотрудничества подтверждался договорами об организации поставок и дилерским соглашением. В итоге суд признал решение ИФНС недействительным.
Лучшая защита — нападение
ИФНС убеждена в том, что компания сотрудничает с однодневками. Налогоплательщик решается на неожиданный ход — вместо того, чтобы отпираться, сам нападает на налоговый орган и указывает на его недоработки. Такая тактика была применена в ходе разбирательства по делу №А71-2901/2017, по которому АС Уральского округа вынес постановление № Ф09-66/18 от 08.02.2018 года.
Налогоплательщик настаивал: ИФНС не приняла во внимание, что Налоговый кодекс не ставит право на применение вычета НДС в зависимость от действий контрагента. Он указал на следующее:
- То что контрагент нарушил свои налоговые обязательства, не подтверждает получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.
- Заявляя свое право на вычет, налогоплательщик не должен представлять документы, подтверждающие фактическую уплату налога всей цепочкой поставщиков.
- Налоговый орган не доказал, что спорные контрагенты не включили в базу по НДС выручку, полученную от налогоплательщика.
- ИФНС не доказала, что налогоплательщик и его контрагент действовали в сговоре с целью получить необоснованную налоговую выгоду.
Суд признал правоту компании и отметил, что ИФНС не смогла доказать его недобросовестность.
Реестр однодневок как мечта налогоплательщиков о рае
В ходе заседания Экспертного совета по налогам Госдумы 10 февраля (стенограмма во вложенном файле), на котором обсуждался законопроект о налоговых злоупотреблениях (мы его обсуждали здесь и здесь), прозвучало предложение на основе информационных ресурсов, имеющихся в изобилии в распоряжении ФНС, создать некий общедоступный реестр организаций, с которыми не надо связываться, чтобы не пришлось потом отвечать за чужие налоговые грехи. И если налогоплательщик перед заключением сделки заглянул в реестр и не стал работать с «порочной» организацией, то ему с этой стороны ничего не грозит.
Судя по последовавшим после этого обсуждениям на различных встречах, на которых мне довелось побывать (надо сказать, что практически на всех этих встречах участники обсуждают именно ответственность за однодневки, а не последствия операций без деловой цели — это показательно в плане того, что больше всего волнует бизнес, когда речь заходит о схемах), налогоплательщики рассматривают эту идею как технократическую альтернативу расплывчатым правовым нормам о налоговых злоупотреблениях. Понятное дело, налогоплательщикам хотелось бы определенности для четкого администрирования своих бизнес-процессов, а этого объективно не могут дать довольно абстрактные юридические конструкции закона, тем более речь идет об общей норме против ухода от налогов (GAAR), неизбежно предоставляющей широкое усмотрение правоприменителю.
Опыт создания таких реестров имеется у наших ближайших соседей — Казахстана и Белоруссии. Насколько я помню, в Казахстане порядки по-азиатски суровые: если какая-то организация по одному из эпизодов своей «деятельности» была признана судом лжепредприятием, то все, кто имел с ней дело до этого, теряют право на вычеты и расходы, невзирая на осмотрительность и т.п. Хуже только в Китае — там за незаконное возмещение НДС предусмотрена смертная казнь (публичная или нет — не знаю:). Не менее строгий подход у Батьки — см. вложенный файл.
На мой взгляд, реестр не сможет стать альтернативой общим нормам о борьбе с однодневками.
Действие во времени
Сторонниками реестра подразумевается, что в отличие от РК и РБ осмотрительность налогоплательщика-покупателя в РФ будет оцениваться только на будущее – после включения в реестр.
При этом остается вопрос, на какой период распространяется действие факта включения в реестр – на следующий квартал, полгода, год, навсегда?
На следующий квартал практически невозможно, т.к. надо найти замену поставщику, а для этого провести конкурс и т.п. Компания в любом случае проработает с этим продавцом как минимум 9 месяцев, а в случае оспаривания решения о включении в реестр и вовсе полтора – два года.
Можно назначить срок в полгода или год, но это будут совершенно произвольные и потому мало обоснованные и реалистичные сроки.
Навсегда дискредитировать компанию вряд ли можно, учитывая, что основания включения в реестр довольно условны.
Критерии формирования
Говоря словами Даниила Егорова на Экспертом совете, это будет реестр факта или реестр рисков?
Если реестр рисков, то «привет» стартапам.
К тому же велика степень оценочности (усмотрения), т.к. риски определяются по косвенным признакам, что граничит с властным произволом.
Если реестр факта, например (условно), «красный» в АСК НДС – 2, или еще какие порочные обстоятельства, то возникает большой временной лаг (запаздывание) – не меньше 4 месяцев в любом случае.
Порядок включения в реестр
Если включение без предупреждения самой компании, то можно уложиться в полгода, но:
1. Возникают серьезные репутационные риски для компаний.
2. Суды с налоговой об оспаривании и возмещении убытков, включая неполученную прибыль из-за отказа покупателей от договора.
Налоговая служба на это однозначно не пойдет, т.к. ей грозят скандалы и крупные взыскания.
Если с предупреждением, то задержка еще больше увеличивается (до полутора – двух лет), учитывая обжалование в вышестоящем органе и суде.
Например:
1 квартал – совершаются хозоперации
2 квартал – подается декларация, обрабатывается и Система направляет продавцу предупреждение о его включении в реестр
3 квартал – подача жалобы и ее рассмотрение в вышестоящем налоговом органе
4 – 5 кварталы – подача иска в суд и его рассмотрение в двух инстанциях (с вынесением апелляционного постановления решение суда вступает в силу)
6 квартал – замена поставщика.
Это минимальные сроки, учитывая электронное взаимодействие, сокращенные сроки на обжалование действий налоговых органов в вышестоящем суде, экспресс-конкурс и т.д.
Судебное разбирательство может затянуться, к тому же кассация может отменить, поэтому реально раньше постановления окружного суда вряд ли можно принимать управленческое решение. Иначе возможны претензии продавца к покупателю.
Таким образом, жизненный цикл фиктивной организации составит полтора – два года, что в значительной мере лишает идею смысла и делает неэффективной с учетом вложенных ресурсов. Попутно отмечу, что возникает и вопрос о смысле существования ЕГРЮЛ с его презупцией достоверности данных.
В этот период в любом случае можно говорить об ответственности покупателя только в случае доказанной налоговым органом причастности (подконтрольности, взаимозависимости и т.п.). Подробнее на тему Причастности к однодневкам — здесь и здесь.
Отказ покупателя от договора
В случае включения продавца в реестр возникает вопрос о правовых основаниях отказа от договора.
Чтобы договор был расторгнут во внесудебном (одностороннем) порядке, необходимо указание на включение в реестр в договоре. Однако в этом случае не исключены возражения и претензии ФАС и контрагентов.
Ст. 450 ГК РФ предусматривает, что договор может быть расторгнут судом при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Потеря вычетов по НДС и возможности учесть расходы отвечает признакам существенности, однако это должно быть разъяснено официально на уровне не ниже Постановления Пленума Верховного Суда РФ. Либо прямая норма в ГК РФ с отсылкой к реестру, что законодательно закрепит его правовое значение. А это означает, что включать можно только с предупреждением и возможностью его оспаривания. Следовательно, отставание в год – полтора неизбежно.
С 25 июля в России станет общедоступной довольно полезная информация об организациях, которая позволит провести предварительную оценку контрагентов, как текущих, так и потенциальных, как продавцов, так и покупателей. Если у контрагента большие доходы и расходы, но мизерные налоги и штат, это по крайней мере повод разобраться.
Вывод: реестр как еще один из инструментов не помешает, но одного его недостаточно, чтобы отказаться от детального правового регулирования налоговых последствий отошений с фиктивными организациями.
Доказать проявление должной осмотрительности
Если налогоплательщик серьезно подходит к выбору подрядчиков и поставщиков, это всегда ему на руку — суды принимают во внимание проявление должной осмотрительности.
В следующем примере из судебной практики (постановление АС Уральского округа №Ф09-8685/17 от 08.02.2018 года по делу №А60-9439/2017) компания искала подрядчиков для ремонта торгового центра. Был объявлен открытый конкурс, рассмотрены заявки и выбран победитель, который впоследствии показался ИФНС номинальным. Ремонт он выполнял не сам, а привлек для этого субподрядчиков.
Налоговики указывали на то, что у субподрядчиков отсутствовали квалифицированные кадры, техника и прочее мощности для проведения ремонтных работ. Суд установил, что это не имеет правового значения, поскольку ИФНС не доказала, что налогоплательщик об этом знал.
К выводу о том, что подрядчик является номинальной организацией, инспекция пришла на основании показаний руководителя, который отрицал какое-либо причастие к деятельности этой компании. Однако документально подтвердить этот факт ИФНС не смогла. Также не были приняты во внимание бездоказательные доводы инспекции о том, что компания-контрагент обналичивала денежные средства либо осуществляла их транзит.
А вот налогоплательщик смог доказать, что работы реально были проведены. На помощь пришли охранники и прочие сотрудники Торгового центра, которые письменно подтвердили проведение ремонта.
Переезд компании — лишний повод заподозрить, что она — однодневка
Инспекция не любит, когда компания переезжает на новый адрес. Если территориально переезд происходит в рамках одной и той же инспекции, то это ещё туда-сюда. Но если вы переезжаете на адрес, который обслуживает другая инспекция, то будьте готовы к кругам ада. Как на практике происходит смена адреса, если одновременно меняется инспекция?
Опять же через собеседование с директором. Руководителю компании лучше явиться лично в налоговую, которая обслуживает новый адрес компании, и поговорить с инспектором о том, что компания хочет зарегистрироваться по новому адресу.
По нашей практике директору в таком случае выдается опросник на нескольких листах о деятельности компании. Из этого документа налоговая хочет понять, реальный перед ней директор или номинал, ничего не знающий о деятельности компании, которой якобы руководит. Затем проводится собеседование с директором. Если инспектора устроит опросник и собеседование, то можно быть более-менее уверенным, что инспекция соблаговолит зарегистрировать компанию по новому адресу.
Нередки отказы в регистрации компании по новому адресу. Инспекторы должны выйти по на место и посмотреть, существует ли здание, где планирует располагаться компания, есть ли вывеска, подходит ли помещение под деятельность, которую ведёт компания.
Но иногда инспектору просто не хватает времени, чтобы выйти с осмотром нового адреса. В таком случае налоговая компания может оформить отказ в перерегистрации по формальным основаниям.
Забыть события трехлетней давности не грех
Надо признаться, выглядит довольно странно, когда сотрудники компании слово в слово повторяют обстоятельства, имевшие место 2-3 года назад. Подспудно возникает мысль, что дело тут вовсе не прекрасной памяти, а в тщательной подготовке.
Между тем суды признают: забыть обстоятельства, которые произошли 3 года назад, вполне нормально. Примером может служить постановление АС Уральского округа №Ф09-1549/18 от 03.04.2018 года по делу №А76-18751/2016. В нем судьи сослались на то, что с момента сделки прошло более 3 лет, поэтому участники и путаются в показаниях. Арбитры решили, что это не говорит о нереальности сделки.
