Иногда выплата зарплаты рублями — это валютное нарушение.
Некоторые компании (предприниматели) заключают трудовые договоры с иностранцами. Это не запрещено. Но рискованно. Эти риски связаны с валютным законодательством России (не только валютным на самом деле, но эта статья о валютных рисках).
Иностранцы, которые находятся в России, считаются нерезидентами
(п.7 ст.1 закона «О валютном регулировании…»). Исключение — иностранцы, которые живут в России по виду на жительство. Они — резиденты.
Резиденты также — это граждане России (ИП) и юридические лица, зарегистрированные в ЕГРЮЛ/ЕГРИП.
Платежи между резидентом и нерезидентом — это валютная операция
(п.9. ст. 1 закона). Причём неважно, о какой валюте речь: если резидент заплатил нерезиденту рубли — это все равно валютная операция.
Валютные операции надо проводить через банки (ст.14 закона). За валютную операцию наличными можно получить огромный штраф
, потому что это — нарушение валютного законодательства согласно ст.15.25 Кодекса об административных правонарушениях. Компании и предприниматели попадают в эту ловушку по незнанию.
Как налоговая определяет, когда нарушение одно, а когда несколько?
Например, пять иностранцев получают зарплату наличными раз в месяц. Это одно нарушение или пять?
Мы встречали оба варианта. Иногда инспекция объединяет факты выплат по месяцам, и тогда выплата нескольким нерезидентам за месяц оформляется как одно административное правонарушение. Бывает и по-другому: каждая выплата отдельному нерезиденту идёт как самостоятельное правонарушение, даже если нерезидентов работает несколько и они получают зарплату наличными одновременно. Видимо, это зависит от того, горит у инспекции план по административный нарушениям или нет.
Предпринимателям неважно, сколько будет административных правонарушений — штраф все равно один и тот же. А вот для директоров компаний это имеет значение, ведь одно дело — один штраф 20-30 тыс руб за одно нарушение, а другое — 10 штрафов по 20-30 тыс руб за десять нарушений.
Как накажут за выплату наличными нерезидентам
Исходя из текста ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ, если производится выплата нерезидентам из кассы зарплаты наличными, штраф составляет:
- для организаций — от 75% до 100% выплаченной суммы;
- для должностных лиц — от 20 000 до 30 000 руб.
ВАЖНО!
Если работодателем, не являющимся валютным резидентом РФ (мигранты в статусе ИП), производится выплата зарплаты иностранным работникам наличными, ответственность наступает в том же порядке.
Срок исковой давности составляет 2 года.
Чаще всего такое нарушение выявляется специалистами ИФНС при плановых проверках.
Эксперты КонсультантПлюс разобрали, в каких случаях можно выплачивать заработную плату в иностранной валюте. Используйте эти инструкции бесплатно.
Как налоговая вообще узнаёт, что иностранцы получают зарплату наличными?
Работодатели сами ей об этом рассказывают
. Работодатель ведь выполняет функцию налогового агента и сдаёт декларацию 2-НДФЛ (если точно, то эта декларация отменена с 2021 года и информация, которая была в этой декларации, теперь входит в декларацию 6-НДФЛ). В справке есть поле «гражданство» физлица, в отношении которого исполняются функции налогового агента.
Инспектор спрашивает:
— Как вы зарплату платите?
Работодатель отвечает:
— По ведомости из кассы.
Ну вот и все. Остальное — дело техники. Ещё инспектор может запросить трудовой договор, где прописан порядок выплаты зарплаты.
Что следует из закона
Иностранные работники признаются нерезидентами в целях валютного законодательства. Оно устанавливает исчерпывающий перечень случаев, когда возможны расчеты с иностранными гражданами, как в рублях, так и в иностранной валюте без использования банковских счетов в уполномоченных банках (ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон № 173-ФЗ)).
Расчеты по выплате заработной платы наличными деньгами работодателем работнику-нерезиденту не входят в разрешенный частью 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ перечень операций, осуществление которых возможно без использования банковских счетов в уполномоченных банках.
В связи с этим, работодатель обязан выплачивать заработную плату работнику-нерезиденту исключительно в безналичной форме.
На это обращала внимание и ФНС в письме от 29.08.2016 № ЗН-4-17/15799.
Можно ли снизить штраф по ст. 15.25 КоАП? Какие аргументы помогут уменьшить штраф?
Снизить штраф сложно, но возможно
. Есть условие — штраф для юридического лица должен быть более 100 тыс руб. Если штраф меньше, то снизить его нельзя.
В деле № А04-9503/2018 компания выплатила зарплату из кассы 141-му сотруднику-нерезиденту на общую сумму 5,6 млн руб.
Инспекция оштрафовала компанию на 4,2 млн руб. Суд снизил штраф до 2,5 млн руб. Аргументы были сформулированы расплывчато:
- недопустимость необоснованного подавления экономической инициативы и прав компании;
- отсутствие отягчающих обстоятельств.
Но решение устояло в 3-х инстанциях.
Другой пример: в деле № А45-12685/2019 предприниматель совершил валютное нарушение на сумму 140 тыс руб. Инспекция его оштрафовала на 105 тыс руб, но суд уменьшил штраф до 52,5 тыс руб. Инспекция возражала: у предпринимателя 37 млн руб доходов за год, пусть платит сполна! Но перевесили другие аргументы:
- предприниматель не отрицал нарушение;
- у него трое детей, кредиты и статус субъекта малого предпринимательства;
- покупатель-иностранец получил вид на жительство через небольшой срок после совершения сделки;
- деньги не перемещались через границу России;
- сделка касалась земельного участка, который не может выбыть с территории России;
- предприниматель, пусть и с нарушением, но зачислил деньги на свой счёт.
Решение устояло в 3-х инстанциях.
Почему возник спор
Налоговая инспекция признала выдачу иностранным работникам заработной платы, минуя банковский счет в уполномоченном банке, незаконной валютной операцией. Поэтому предприниматель был привлечен к ответственности по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ.
По общему правилу, заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо переводится в банк, который работник указал в своем заявлении (ст. 136 Трудового кодекса).
Однако, действующим законодательством не установлена обязанность физического лица — нерезидента открывать счета в банке для получения заработной платы от организации – резидента (ч. 1 ст. 13 Закона № 173-ФЗ).
Этот аргумент привел в свою пользу предприниматель, но Арбитражный суд Дальневосточного округа от 03.06.2020 в постановлении № Ф03-1662/2020 его не принял.
Выводы
С валютным законодательством в России шутить нельзя
. Шаг влево, шаг вправо — расстрел огромные штрафы до 100% суммы нарушения.
Платить зарплату нерезидентам (иностранцам, у которых нет вида на жительство в России) можно только безналом через банк
и никак иначе. Иначе бизнес будет работать на выплату штрафов.
Снизить штраф за нарушение валютного законодательства можно
, но не всегда — нужны обстоятельства, которые убедят суд в том что штраф необоснованно велик. Чтобы признать привлечение бизнеса к ответственности незаконным из-за малозначительности нарушения, должны сойтись все звёзды.
Выплата зарплаты иностранному работнику. Нал или безнал.
Наличие в штате компании иностранных граждан предполагает проявление регулирующего воздействия со стороны государства в самых неожиданных местах. Одним из таких «подводных камней» является выплата иностранному работнику вознаграждения за труд. В отличие от выплат работникам — россиянам, перечисление заработной платы иностранному сотруднику, может рассматриваться как валютная операция.
Такая трактовка вытекает из определения понятия «валютная операция», приведённого в пункте 9, части 1, статьи 1 Федерального Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».
В соответствии с указанным законом под валютной операцией понимается отчуждение на законных основаниях валюты Российской Федерации резидентом в пользу нерезидента, а также использование валюты Российской Федерации в качестве средства платежа.
Частью 2 статьи 14 указанного Федерального закона предусматривается проведение расчетов при осуществлении валютных операций только через банковские счета в уполномоченных банках, а также переводами электронных денежных средств. При этом данная статья прямо указывает случаи, когда юридические лица-резиденты вправе осуществлять расчеты с физическими лицами-нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации, перечень которых является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Возможность выплаты заработной платы, минуя счета в уполномоченном банке, указанным перечнем не предусмотрена.
Контроль за исполнением требований валютного законодательства возложен на Федеральную службы финансово-бюджетного надзора «Росфиннадзор». Представление о том, что в функции данной организации входит осуществление надзора лишь в бюджетной сфере (при распределении государственных финансов) обманчиво.
В пункте 5.2. Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора, утверждённого Постановлением Правительства от 04.02.2014 г. №77, за Росфиннадзором закреплена функция контроля за соблюдением валютного законодательства Российской Федерации, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля, всеми резидентами и нерезидентами (за исключением кредитных организаций), осуществляющими деятельность на территории Российской Федерации.
В Административном регламенте исполнения Росфиннадзором функций по контролю за осуществлением валютных операций указано, что на должностных лиц Росфиннадзора возложена обязанность по возбуждению дела об административном правонарушении при выявлении действий, содержащих признаки административного правонарушения.
В Российском праве ответственность за нарушения валютного законодательства Российской Федерации закреплена в статье 15.25 КоАП РФ. В соответствии с частью 1 указанной статьи осуществление незаконных валютных операций, то есть валютных операций, запрещенных валютным законодательством Российской Федерации или осуществленных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации, минуя уполномоченные банки, либо осуществление валютных операций, расчеты по которым произведены, минуя счета в уполномоченных банках — влечет наложение административного штрафа на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.
Итак, мы выяснили на чём основана позиция обвинения, рассмотрим теперь какие инструменты имеются для защиты.
В этом деле нам поможет всё тот же закон о валютном регулировании и валютном контроле, а вернее п.6 статьи 4: «Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля толкуются в пользу резидентов и нерезидентов».
Валютное законодательство не содержит прямой запрет на выплату нерезидентам заработной платы в наличной форме, а также не обязывает нерезидентов обращаться в уполномоченные банки и открывать на территории Российской Федерации банковские счета в валюте Российской Федерации, в том числе с целью получения выплат, обусловленных трудовыми отношениями, в безналичной форме.
Вместе с тем на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан.
Как следует из положений статьи 131, 136 ТК РФ, выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации (в рублях). Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный работником счет в банке на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Трудовой кодекс предусматривает ответственность для работодателей допустившего задержку выплаты заработной платы работнику.
Из приведенных выше норм права следует, что в случае если работник не указал счет в банке, трудовым или коллективным договором условия перечисления не определены, то безналичная форма получения заработной платы невозможна, в противном случае в действиях работодателя можно усмотреть состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 5.27 КоАП РФ (нарушение законодательства о труде и об охране труда).
Возникшее таким образом противоречие, в соответствии с п.6 статьи 4 закона о валютном регулировании и валютном контроле толкуется в пользу работодателя.
Такая позиция нашла отражение в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 апреля 2015 года № 09АП-9595/2015.
Отсутствие в действующем законодательстве обязанности физического лица — нерезидента открывать счета в банке для получения заработной платы от юридического лица – резидента и обусловленная этим обстоятельством выплата работодателем иностранному работнику заработной платы наличными денежными средствами не образует состава административного правонарушения.
Эта правовая оценка содержится в Определении Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 января 2014 года № ВАС-19914/13.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ вообще не считает выплату заработной платы физическому лицу нерезиденту – не только запрещенной валютной операцией, но и валютной операцией совершенной с нарушением валютного законодательства Российской Федерации.
В валютном законодательстве Российской Федерации не содержится запрета на выдачу российским юридическим лицом заработной платы иностранным гражданам в валюте Российской Федерации. Исходя из статьи 6 Закона о валютном регулировании валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением отдельных валютных операций, предусмотренных этим Законом, к которым названная операция не относится, в связи с чем она является операцией, разрешенной валютным законодательством.
Такой вывод делает Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в своём Постановлении от 18 марта 2008 года № 15693/07.
Несмотря на то, что ещё в 2008 году Президиум Высшего Арбитражного суда признал законной выплату работодателем заработной платы иностранному работнику в наличной форме, мы видим, что надзорные органы не оставляют своих попыток привлечь предпринимателей к ответственности за сомнительные правонарушения.
Чтобы не оказаться в такой ситуации, мы рекомендуем направлять иностранных работников в банки для открытия текущих счетов и не забывать указывать в трудовом договоре информацию о способе выплаты вознаграждения за труд.
Добавлено 19 апреля 2016г.
13 апреля 2016 года Постановлением Правительства РФ № 300 Федеральная служба финансово-бюджетного надзора «Росфиннадзор» упразднена. В соответствии с указанным постановлением контроль и надзор за соблюдением резидентами и нерезидентами валютного законодательства Российской Федерации, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля, соответствием проводимых валютных операций условиям лицензий и разрешений – переданы Федеральной налоговой службе Российской Федерации.
Продолжение темы
Как платить НДФЛ с зарплаты работника-иностранца?
Первое, что надо помнить, — ставка НДФЛ не зависит от гражданства по паспорту. Статус налогового резидента (или нерезидента) определяется по другим критериям.
Определять статус резидент/нерезидент следует на дату получения дохода. То есть в нашем случае — на дату начисления зарплаты. В зависимости от того, что у вас получится (индивидуально по каждому сотруднику-иностранцу), применяется та или иная ставка НДФЛ.
Если работник «получился» нерезидентом, то при определении налоговой ставки необходимо также учитывать, что соглашением об избежании двойного налогообложения между РФ и страной, резидентом которой является работник, могут быть установлены особые налоговые ставки. Международные договоры имеют приоритет перед Налоговым кодексом (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, п. 1 ст. 7 НК РФ). Если такое соглашение есть, необходимо применять положения международного договора РФ с тем государством, чьим налоговым резидентом является работник.
Для некоторых других доходов нерезидентов (например, дивидендов) в НК РФ тоже предусмотрены другие ставки. Но, в рамках данного материала мы рассматриваем зарплату и аналогичные доходы работника. Поэтому в общую схему включили только 2 ставки.
